ДОГОВОР ФРАНЧАЙЗИНГА
Среди международных коммерческих контрактов договор о франчайзинге является наиболее распространенным*(1).
Эффективность франчайзинга связана с идеей тиражирования по определенной технологии (схеме) проверенных практикой концепций бизнеса. Этот способ предпринимательства предполагает создание широкой сети однородных предприятий (пользователей), связанных с главной фирмой (правообладателем) договором коммерческой концессии (или субконцессии), функционирующих под единым товарным знаком, принадлежащим правообладателю, и соблюдающих одинаковые условия, стиль, методы и формы продаж товаров или оказания услуг.
Если использовать встречающееся в зарубежной литературе условное деление договоров о совместной деятельности на два типа, согласно которому к первому относятся те, которые устанавливают равноправные отношения между контрагентами (договоры о сотрудничестве), а ко второмудоговоры, устанавливающие неравноправные права и ставящие одну из сторон в зависимость от другой (интеграционные договоры)*(2), то можно сказать, что договор франчайзинга является разновидностью именно интеграционного договора, тогда как договор коммерческой концессии (в том его виде, в котором он существует сегодня в гл.54 Гражданского кодекса РФ) скорее относится к договорам первого типа.
Так, по условиям интеграционного договора одно предприятие добровольно попадает в зависимость от другого, но при этом, взамен своей оперативной самостоятельности, оно получает ряд преимуществ: гарантированный сбыт продукции, снижение производственных издержек, возможность получения кредита на выгодных условиях, доступ к новой технологии и управленческому опыту и т.п.
Текст договора франчайзинга составляется франчайзором и носит обязательный характер, предлагая франчайзи либо соглашаться с его условиями, либо не соглашаться*(3). Ведь франчайзор заключает договоры со многими франчайзи, поэтому было бы неразумно каждый раз менять какие-то пункты по запросу отдельного франчайзи, т.к. если кому-то из франчайзи удастся добиться внесения изменений в текст его договора, то другие франчайзи могут быть недовольны этим фактом и потребовать от франчайзора сделать исключение и для них*(4).
Поэтому условия договора франчайзинга, как правило, являются едиными и обязательными для всех франчайзи, осуществляющих предпринимательскую деятельность в рамках конкретной франшизной сети, которые, несмотря на юридическую самостоятельность, являются частью единой системы, звеном одной большой цепи. Осуществляя свою деятельность в конкретной сфере, они используют стандартные технологии, строго придерживаются всех правил и ограничений, действующих в рамках франшизной сети.
Правила и ограничения могут касаться самых разных аспектов деятельности: от распорядка рабочего дня и общения с клиентами до оформления торгового зала и внешнего облика служащих; от установления процедуры изготовления товаров до оказания услуг. При малейшем отклонении пользователя от выполнения своих обязанностей франчайзор имеет право расторгнуть договор в одностороннем порядке. Так, компания "McDonald's" аннулировала франчайзинговое соглашение с Р. Дайаном, являющимся владельцем 14 ресторанов компании во Франции, после того, как комиссией компании McDonald's было установлено, что в этих ресторанах не поддерживается должный уровень чистоты*(5). В другом случае компания расторгла договор франчайзинга с французским франчайзи, т.к. последний самовольно включил в меню ресторана McDonald's соус, который был очень популярен во Франции, но не был предусмотрен технологией компании*(6).
Обычно франчайзи не свободны в выборе форм и методов управления своими предприятиями. Они, как правило, связаны политикой, нормами и правилами франчайзора. Например, они не вправе изменить рекламную политику, фирменный стиль, ассортимент продаваемых товаров (перечень оказываемых услуг), порядок отчетности и многие другие обязательные правила, которые обычно содержатся в специальных руководствах и инструкциях*(7). В договоре также может содержаться условие о том, что пользователь не вправе заниматься другой деятельностью, которая может составить конкуренцию деятельности правообладателя.
Существует мнение, что франчайзоры не стимулируют своих пользователей в части совершенствования способа ведения бизнеса и стремятся подобрать себе таких франчайзи, которые в состоянии понять их систему, но не стремятся ее улучшить*(8). "Идеальным франчайзи является человек типа сержанта: что-то среднее между генералом, который отдает приказы, и рядовым, который просто выполняет их"*(9). Поэтому франчайзоры весьма серьезно относятся к выбору будущего партнера, который должен обладать необходимыми личными качествами, быть ответственным, инициативным, достаточно независимым, способным самостоятельно организовать свою деятельность и, конечно, вложить часть собственных денежных средств в открытие собственного предприятия.
Своеобразный подход к выбору будущих партнеров, демонстрирующий методику отбора претендентов во франчайзи, использует компания "1С", являющаяся ведущим разработчиком в области программного обеспечения бухгалтерской документации. "Сначала мы подписываем с потенциальным франчайзи дилерский договор, суть которого сводится к приобретению у нас партии программных продуктов для последующей их продажи, - объясняет директор компании "1С" Б. Нуралиев, - далее (если партнер нас устраивает) мы знакомим его с особенностями франшизной системы, обучаем, "формируем" из него франчайзи, которому затем продаем лицензию"*(10).
Франчайзинг часто описывается как "семейная" концепция, где все члены семьи следуют определенным правилам ради достижения общего блага. Эта модель помогает понять, почему стандартный договор франчайзинга должен приниматься каждым франчайзи таким, каков он есть, без модификаций. Франчайзи должен быть готов работать в соответствии с правилами и положениями, установленными франчайзором, "однако если он не готов отказаться от своей независимости и следовать наставлениям франчайзора, то его решение о покупке франшизы скорее всего неверно"*(11).
Франчайзор редко вносит изменения в свою стандартную форму договора для того, чтобы заключаемый договор удовлетворял индивидуальные интересы конкретного франчайзи. Но если такие изменения все же вносятся в договор, то они в основном касаются размеров территории, на которой пользователь будет обязан осуществлять свою деятельность, объема использования комплекса исключительных прав в рамках договора франчайзинга и других, не самых ключевых, положений.
Развивая франшизную сеть в других регионах и государствах, франчайзорам приходится принимать во внимание социально-психологические, культурные, экономические особенности конкретного региона, страны, а также особенности местного законодательства. Все это учитывается при составлении договора франчайзинга. Поэтому в некоторых случаях при освоении рынка зарубежным компаниям приходится изменять отработанную систему маркетинга и рекламы, учитывать особенности местного законодательства, отказываться от некоторых правил и условностей, отличающих данную франшизную сеть. Например, модифицировать меню и формы обслуживания, изменять внутренний и внешний облик помещений, использовать другое сырье и оборудование для производства товаров (работ, услуг) с учетом местных особенностей, т.к. успех франчайзинга при его выходе на новые рынки напрямую зависит от того, насколько он способен адаптироваться к новым условиям, местным традициям.
Таким образом, особенностью договора франчайзинга является то обстоятельство, что стороны договора как при его заключении, так и при его исполнении находятся в неравном положении. На этот факт было обращено специальное внимание в докладе комитета по малому бизнесу Палаты представителей Конгресса США. В частности, в докладе отмечалось, что экономический и финансовый потенциал франчайзора дает ему возможность оказывать давление на франчайзи, диктовать свои условия, результатом чего являются односторонние франшизные соглашения, в которых слабой стороной является франчайзи.
Поэтому правовое регулирование отношений франчайзинга в любой стране направлено прежде всего на уравнивание положения сторон по этому договору.
Изложенное позволяет рассматривать договор франчайзинга в качестве интеграционного договора. В немецком гражданском праве договор, условия которого определяются одной стороной в стандартной форме и принимаются другой стороной путем присоединения к этому договору, именуется "продиктованным договором"*(12). А в российском праве такие договоры именуются договорами присоединения (ст.428 ГК РФ).
В то же время договор коммерческой концессии, закрепленный в ГК РФ, относится скорее к первому виду договоров - договорам о сотрудничестве. Прежде всего, это объясняется тем, что основными началами российского гражданского законодательства являются: равенство участников гражданских правоотношений, свобода договора, осуществление гражданских прав своей волей и в своем интересе, установление любых не противоречащих закону прав и обязанностей на основе договора (ст.1 ГК РФ).
Институт коммерческой концессии появился в отечественном законодательстве относительно недавно. В настоящее время данная договорная форма используется лишь немногими предпринимателями. Коммерческая концессия пока не имеет таких больших масштабов, как франчайзинг на Западе, и пока сложно сделать однозначный вывод о путях ее развития. Каким образом будет развиваться коммерческая концессия (франчайзинг) в российских условиях - покажет время. Однако интерес, проявляемый к данному виду ведения предпринимательской деятельности, позволяет предположить его сравнительно быстрое распространение.
О.А. Орлова,
старший преподаватель ГАСИС при Министерстве образования РФ,
специалист по хозяйственному и предпринимательскому праву
"Право и экономика", N 7, июль 2003 г.
─────────────────────────────────────────────────────────────────────────
*(1) Типовой контракт международного франчайзинга МТП. Публикация N 557. Серия: "Издания Международной торговой палаты". На рус. и англ. яз. - М., 2002. - С.7.
*(2) См.: Правовое регулирование совместного предпринимательства в развитых капиталистических странах: теория и практика. Сборник обзоров.М., 1991. - С.40.
*(3) См.: Практикум по франчайзингу для российских предпринимателей/Под ред. Силинга С.А. - СПб., 1997. - С.72.
*(4) См.: Франчайзинговый договор.http://astu.astranet.ru/library/economy/11/franch2.htm
*(5) Дэниэлс Джон Д., Радеба Ли Х. Международный бизнес: внешняя среда и деловые операции. - М., 1994. - С.484.
*(6) Шулус А., Быченко Н. Франчайзинговые формы предпринимательства (объективные основы, противоречия и принципы поддержки) // Российский экономический журнал. Вып.1. - М., 1998. - С.46.
*(7) Томас Джордж. Франчайзинговый договор в индустрии гостеприимства.М., 1995. - С.73.
*(8) Сирополис Николас К. Управление малым бизнесом. Руководство для предпринимателей. - М., 1997. - С.147.
*(9) Там же.
*(10) Нуралиев Б. Франчайзинг в России. Пришел, чтобы остаться//Человек и труд. - М., 1999. - С.55.
*(11) См.: Франчайзинговый договор. http: // astu.astranet.ru / library/economy/11/franch2.htm
*(12) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения.- М., 1997.- С.208.
